4、工程建设过程中对有利证据的收集与管理
5、索赔时效问题
(二)索赔重点与实务案例分析
1、已签订的建设工程施工合同中对索赔的约定
2、建设工程施工合同示范文本的索赔规定及合同版本解读;
3、在工程项目施工全过程中预测、寻找和发现索赔机会;
4、不可抗力的界定与非人为造成质量变化引发的索赔;
5、建设工程合同纠纷中对工程价款的确定;
6、建设工程索赔常见的几种解决方式;
二、新版《建设工程施工合同(示范文本)》的主要内容以及借鉴国际菲迪克合同的六项新的合同管理制度。六项制度解读:
1、双方互为担保制度;
2、情势变更调价制度;
3、缺陷责任定期制度;
4、工程系列保险制度;
5、索赔过期作废制度;
6、争议过程评审制度
三 、企业施工合同履约管理薄弱引起的法律风险以及提高履约管理能力应注意的八个问题
1、同一建设工程签订黑白合同的风险及其效力问题;
2、转包、违法分包以及借用资质的行为无效以及预防表见代理的对策;
3、承发包合同和总分包合同的相对性及合同主体变更后的法律关系处理问题;
4、项目经理在履行合同中签字、盖章的法律效力及对项目经理的授权管理;
5、因甲方直接分包、供货或甲指、甲供而延误工期的顺延问题;
6、合同履行期间原材料价格大幅上涨的纠纷处理的不同对策;
7、合同约定的违约金过高以及要求降低的实务操作要求;
8、国有投资建设工程竣工结算审计作为最终结算依据的相关问题及准确应对。
四、从典型案例看施工企业加强证据管理以及应注意的十个操作问题
(一)提高对施工企业履约资料即证据管理重要性的认识。
1、证据的定义、举证规则及其对案件成败的决定作用;
2、施工合同履行过程所形成的基础资料构成原始证据;
3、关于签证和索赔的示范合同文本的规定及其法律特征;
4、最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》对建设工程领域的签证和索赔首次做出规定,其意义重大;
5、定人专管才能解决证据的完备性,实现规范、有效管理。
(二)施工企业加强证据管理的技巧以及应注意十个操作问题。
1、企业领导尤其是项目经理应高度重视证据管理的重要性,项目的实绩考核应明确签证和索赔要达到的经济指标。
2、对工程签证、索赔要有全新的认识,尤其是承包人索赔期限将发生重大改变,施工企业应即刻采取有效的应对措施。
3、工程签证和索赔的法律依据是《合同法》规定的履约抗辩权,涉及催告、中止、解约、索赔四项权能,从法律角度认识施工合同履约抗辩权四项权能。
4、施工过程中的开工令、竣工报告、工程联系单、隐蔽工程验收单、每周例会纪要等固定书面文件都是重要证据,制作会议纪要应注意的“四不”原则。
5、履约过程中的通知、催告等书面文件的签收才能形成证据,对方不予签收、未、直接签收的应当送达,送达的法律意义及其各种操作方法和应注意的法律问题。
6、工期顺延签证及工期损失索赔是施工合同履约及证据管理的一大重点,造成工期延误的各种原因及其相应的证据管理。
7、从武汉三建被索赔3032万逾期违约金,看施工企业疏于工期顺延签证和工期延误损失索赔的教训。
8、隐蔽工程验收单是有关工程过程质量验收的重要签证,应四方共同签字。重视隐蔽工程验收的签证管理的重要性,加强隐蔽工程验收并落实证据的管理责任。
9、工程结算的资料送达、结算期限以及逾期结算的违约责任应由证据证明,有争议的结算部分不应影响无争议结算的正常进行,结算或最终结算后的索赔的操作问题。
10、合同备案也是签证工地签证单,而且是衡量黑白合同的根据,应加强备案管理工地签证单,高度重视预防产生黑白合同并努力化解相应的法律风险。
专家老师
届时将邀请建筑房地产业界知名专家朱树英老师及国内参与新版合同起草和正在进行规范实施中存在问题调研的权威专家进行现场实战授课、现场答疑,并进行经验交流。
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[…] 分包方需具备与分包工程相应的专业分包资质,并与总承包方签订施工合同,负责对分包工程的管理,完成合同范围内的所有工作,配合总承包方进行竣工验收。 […]